Номинальные стоимости долей участников ООО составляют уставной капитал Общества.

Договор необходимо нотариально удостоверить. При несоблюдении нотариальной формы, сделка признается недействительной.

Залог доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации, и возникает с момента такой государственной регистрации. Все расходы по нотариальному удостоверению договора могут возлагаться на любую из сторон либо на каждого участника сделки.

Изменения и дополнения будут действительны только в случае совершения их в нотариальной форме и подписания уполномоченными лицами. Недействительность каких-либо отдельных условий не влечет недействительности остальных условий.

Согласно п. 1 ст. 336 ГК РФ в качестве предмета залога может быть выступать любое имущество, в том числе вещи и имущественные права.

В данном соглашении предметом залога является доля Залогодателя в уставном капитале ООО. Ее принадлежность должна быть подтверждена оригиналом Выписки из ЕГРЮЛ.

Исходя из ст. 22 ГК РФ участник общества имеет право передать свою долю в уставном капитале в залог другому участнику или третьему лицу, если это не запрещено уставом Общества.

В качестве сторон выступают Залогодатель и Залогодержатель. Совершение сделок с долей Общества возможно только при предварительном письменном согласии Залогодержателя.

За ненадлежащее исполнение обязательств стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ. При наличии между сторонами споров они должны быть разрешены в соответствии с действующим законодательством РФ в судебном порядке.

Договор залога доли в уставном капитале ООО составляется в трех экземплярах: один хранится в делах нотариуса, по одному выдается Залогодателю и Залогодержателю.

Залог - один из самых популярных и эффективных способов обеспечения исполнения обязательств. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являясь ликвидным активом, зачастую служит предметом залога. Каковы особенности ее передачи в залог? Об этом пойдет речь в сегодняшнем материале.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ)).

Возможность залога доли в уставном капитале ООО предусмотрена ст. 22 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО). Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) другому участнику или, если не запрещено уставом, с согласия общего собрания - третьему лицу.

В силу п. 1 ст. 334 ГК РФ «кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом».

Так как залог может повлечь отчуждение заложенной доли, что, в свою очередь, чревато перераспределением корпоративного контроля в обществе, Законом об ООО была предусмотрена конструкция согласия на залог доли или ее части третьему лицу. Решение о согласии принимается только общим собранием участников общества простым большинством голосов, если уставом не предусмотрено большее число голосов для принятия такого решения. При этом голос участника, который намерен передать в залог свою долю, не учитывается. Таким образом, при определенных обстоятельствах участники, владеющие ничтожно малыми долями, могут не допустить передачу доли мажоритария в залог третьему лицу.

Кредитору необходимо внимательно изучить устав общества, доли в котором передаются ему в залог, - он может содержать запрет на залог доли третьим лицам.

Залог доли (части доли), совершаемый между участниками одного общества, осуществляется без каких-либо согласительных процедур.

Очевидно, что согласие на залог доли третьему лицу должно носить предварительный характер. Это следует из формулировки Закона об ООО: «...голос участника, который намерен передать в залог…» (п. 1 ст. 22).

Формально, даже если общество состоит из единственного участника, а устав содержит запрет на передачу доли в залог третьим лицам, этот участник не может осуществить данную сделку до принятия им самим решения о согласии на залог.

К форме договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО предусмотрены специальные требования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО этот договор подлежит нотариальному удостоверению.

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Несоблюдение правил о нотариальном удостоверении влечет недействительность договора залога (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 22 Закона об ООО.

Решением правления Московской городской нотариальной палаты утверждены Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО, содержащие в том числе алгоритм действий нотариуса при удостоверении таких договоров.

С моментом нотариального удостоверения договора связано возникновение права залога доли или части доли (п. 1 ст. 341 ГК РФ). В качестве залогодателя может выступать должник (участник общества) или третье лицо (участник, не являющийся должником по основному обязательству) (п. 1 ст. 335 ГК РФ). Залогодержателем может являться как другой участник общества, так и третье лицо.

Представляется, что общество не может быть залогодержателем доли в своем уставном капитале, так как в этом случае оно, являясь корпоративным должником перед участником, будет также выступать кредитором по договору залога. Таким образом, в данной ситуации можно говорить о совпадении должника и кредитора в одном лице, что является основанием прекращения обязательства (ст. 413 ГК РФ). Исходя из этого удовлетворение обществом за участника требований залогодержателя невозможно, поскольку в этом случае к обществу должно перейти право залога доли в его уставном капитале (ст. 27 Федерального закона № 2872-1 «О залоге», далее - Закон о залоге). Также неправомерен перевод долга участника обществу с одновременным переходом к последнему прав залогодержателя.

Залог обществом долей, перешедших к нему в обеспечение обязательств самого общества или третьих лиц, недопустим, поскольку п. 2 ст. 24 Закона об ООО установлены только два вида сделок с такими долями: распределение между участниками и приобретение участниками и (или) третьими лицами, если это не запрещено уставом. Несмотря на то, что Закон об ООО не запрещает такие сделки, в силу п. 1 ст. 22 право на залог доли принадлежит только участнику, а общество не является участником самого себя.

Залогодателем доли может также выступать лицо, обладающее в ее отношении правом хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГК РФ).

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

Предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог. Также следует указать, полностью оплачена заложенная доля или частично. Это влияет на возможность ее реализации, поскольку Закон об ООО не запрещает залог не полностью оплаченной доли. При реализации доли существенное значение будет иметь величина ее оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации;
оценка предмета залога. Законодательство не обязывает привлекать независимого оценщика для оценки доли, передаваемой в залог, поэтому данная процедура проводится с согласия сторон;
существо залога;
размер обязательства, обеспечиваемого залогом;
срок его исполнения;
указание, у какой из сторон находится заложенное имущество. Представляется, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО в силу правовой природы не может быть передана залогодержателю, соответственно она всегда остается у залогодателя.

По общему правилу залогодатель или залогодержатель - в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество - обязан (если иное не предусмотрено законом или договором) застраховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования (п. 1 ст. 343 ГК РФ).

Целесообразно вписать в договор фразу об отсутствии обязанности залогодателя или залогодержателя страховать заложенную долю. В противном случае по умолчанию это будет обязанностью участника ООО (п. 1 ст. 343 ГК РФ). Однако с позиции залогодержателя такое страхование разумно, тем более что осуществляется оно за счет залогодателя.

Это следует из буквального прочтения следующих норм:

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками общества (п. 1 ст. 28 Закона об ООО);
каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (абз. 4 п. 1 ст. 32 Закона об ООО);
иные нормы Закона об ООО.

Полученные участником (залогодателем) от общества «дивиденды» не подлежат передаче залогодержателю. Это обусловлено следующим:

Поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором об использовании этого имущества (ст. 136 ГК РФ);
на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы право залога распространяется в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 340 ГК РФ). Едва ли такие положения могут быть внесены в договор о залоге, так как «дивиденды» в ООО (в отличие от акционерных компаний) могут выплачиваться только деньгами, а деньги, по мнению высших судебных инстанций, предметом залога быть не могут (постановление Президиума ВАС РФ № 7965/95);
залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы (п. 1 ст. 346 ГК РФ).

Залогодержатель несет риски, связанные с принятием общим собранием участников решений, которые могут повлечь снижение рыночной стоимости доли (например, о совершении крупных сделок, в результате которых стоимость доли может существенно снизиться). При этом в договор недопустимо включать положения о согласовании с залогодержателем вариантов голосования на общем собрании (в этом случае можно предложить продажу части доли кредитору-залогодержателю. Между кредитором и залогодателем может быть заключен договор об осуществлении прав участников, в соответствии с которым стороны будут согласовывать варианты голосования по жизненно важным вопросам общества).

Регистрация изменений

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус, удостоверивший сделку, передает в регистрационный орган заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанное участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли (части доли) и срока, в течение которого оно будет действовать (либо порядок установления такого срока).

Закон об ООО предоставляет альтернативный порядок передачи указанного заявления:

Непосредственно нотариусом в орган госрегистрации юридических лиц;
почтой с уведомлением о вручении.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления установлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Однако в настоящее время такой порядок передачи заявления не установлен.

Если по условиям сделки отчуждаемая доля (часть доли) переходит к приобретателю с одновременным установлением залога или иных обременений, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником, отчуждающим долю, указываются соответствующие обременения (абз. 2 п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Способ передачи данного заявления может быть определен в договоре о залоге.

Закон не предусматривает изготовление экземпляров договора залога для представления в налоговый орган и ООО.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате № 4462-1.

В течение трех дней с момента получения заявления орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого действует обременение.

Общество не обязано уведомлять налоговый орган о состоявшемся залоге доли.

За несвоевременную передачу налоговому органу заявления о внесении соответствующих сведений в ЕГРЮЛ предусмотрена административная ответственность (п. 3 ст. 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус обязан передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога (абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Как следует из данной нормы, необязательно, чтобы копии передаваемых обществу заявления и договора о залоге были заверены нотариусом. Однако, как показывает практика, нотариально заверенные копии указанных документов все-таки надежнее передать в общество.

Закон об ООО не содержит прямых норм, обязывающих вносить в список участников сведения о залоге доли. Однако это следует из правила о том, что «лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества… сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц», а ЕГРЮЛ должен содержать сведения о залоге.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате и вышеуказанными Методическими рекомендациями Московской городской нотариальной палаты.

Санкции за пропуск срока передачи обществу копий заявления и договора о залоге не установлены. Думается, что, если срок пропущен по вине нотариуса, следует требовать возмещения убытков в судебном порядке.

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

Отчуждение доли обществу при выходе из него, а также при приобретении доли самим обществом (ст. 23 Закона об ООО);
отчуждение другому участнику или третьему лицу;
последующий залог.

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляется только с согласия залогодержателя - иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иное не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и соответственно имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и соответственно о последующем залоге.

Полагаем, что без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам:

При реорганизации юридического лица - участника ООО (залогодержателя);
наследовании заложенных долей.

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

В соответствии со ст. 352 ГК РФ залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;
2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 343 ГК РФ;
3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;
4) при реализации (продаже) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если реализация оказалась невозможной.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Запись вносится:

На основании заявления - по общему порядку в течение пяти рабочих дней (п. 1 ст. 8 Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»);
на основании решения суда - в срок, указанный в решении.

Законодательством не установлен срок для обращения в налоговый орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении залога. В силу этого залогодатель как заинтересованное в снятии залога лицо может требовать от залогодержателя осуществления всех необходимых мероприятий. В договоре о залоге необходимо предусмотреть порядок действий сторон по прекращению залога и срок их выполнения, в частности срок исполнения обязанности сторон по подготовке совместного заявления и передаче его в ИФНС.

При отсутствии таких положений в договоре подлежит применению п. 2 ст. 314 ГК РФ, в соответствии с которым, если обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить данный срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Обязательство, не исполненное в разумный срок, равно как и обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в течение семи дней с момента предъявления кредитором требования об исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий или существа обязательства, обычаев делового оборота.

Особенным случаем прекращения залога доли является реорганизация общества.

При формах реорганизации, предполагающих прекращение деятельности ООО (слияние, присоединение к другому обществу, разделение и преобразование), доля как предмет залога выбывает из гражданского оборота - аннулируется (погашается).

Примечательно, что при реорганизации общества в форме выделения формально доля как предмет залога может не изменяться, однако существенно теряет в стоимости.

При реорганизации вовсе не обязательно, что в залог должны быть переданы доли или акции вновь созданных хозяйственных обществ, на которые осуществлен обмен заложенной доли. В ГК РФ (п. 2 ст. 345) указано, что участник реорганизованного ООО (залогодатель) обязан заменить заложенную долю «другим равноценным имуществом».

Обращение взыскания на заложенную долю

Взыскание на заложенную долю или часть доли для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ).

Следует обратить внимание на три разные ситуации, при которых доля передается в залог:

1) участнику общества;
2) третьему лицу участником - юридическим лицом;
3) третьему лицу участником - физическим лицом.

В первом и во втором случаях удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается на основании соглашения залогодателя с залогодержателем (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

В силу п. 3 ст. 349 ГК РФ соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть:

Заключено в любое время;
включено в договор о залоге.

Если залогодатель - физическое лицо, то соглашение заключается при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество (п. 4 ст. 349 ГК РФ).

В третьем случае, так как при залоге доли третьему лицу участником - физическим лицом необходимо получить согласие общего собрания, взыскание на заложенное имущество может быть обращено только по решению суда (подп. 1 п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

По решению суда - оно осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве;
без обращения в суд (во внесудебном порядке) - посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером.

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Уместно привести высказывание А.В. Габова: «Интересны корреспондирующие нормы п. 6 ст. 23 и п. 9 ст. 21 Закона. В соответствии с последней из них при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по приобретенным доле или ее части переходят с согласия участников. Первая же указывает, что, если такого согласия не получено, доля „переходит“ к обществу. По логике Закона получается, что на публичных торгах лицо приобретает в собственность долю, которая не дает ему никаких прав (поскольку никаких прав, кроме прав участника, она не закрепляет). И если согласие получено не будет, доля перейдет в собственность самого общества и тоже, кстати, никаких прав предоставлять не будет».

Конструкция «согласие участников общества» не означает необходимость проведения общего собрания с соответствующим вопросом повестки дня, а предполагает непосредственное выражение воли участниками.

Согласие считается полученным при следующих условиях (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):

Всеми участниками в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения обществом в общество представлены письменные заявления о согласии на переход доли или части доли к третьему лицу;
в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли (части доли).

Как быть, если согласие участников общества не получено?

Согласно п. 5 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом об ООО или уставом общества для получения согласия участников.

В соответствии с п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения от любого участника отказа от дачи согласия на ее переход к лицу, которое приобрело долю или часть доли на публичных торгах. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, ее действительную стоимость, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.

«Действительная стоимость доли» практически всегда будет ниже цены, по которой доля приобретена на публичных торгах. Таким образом, приобретение доли (части доли) на публичных торгах имеет смысл лишь тогда, когда согласие участников гарантированно будет получено или не последует отказа.

Реализовать долю по договору комиссии, на наш взгляд, проблематично. Во многом это объясняется спецификой правового режима доли - ее залогодатель всегда числится в ЕГРЮЛ.

В силу п. 1 ст. 990 ГК РФ комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, комиссионер приобретает права и становится обязанным, хотя комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. Комиссионер по определению не сможет от своего имени совершить сделку по продаже доли или части доли в уставном капитале ООО, в том числе выступить заявителем при внесении в ЕГРЮЛ сведений о ее залоге.

Компания заключает кредитный договор с банком. Банк требует обеспечить кредит залогом доли в уставном капитале. Если сделать это, участники рискуют потерять контроль над обществом. Залогодержатель сможет сменить директора, начать реорганизацию или ликвидировать общество. Читайте в статье, какие условия прописать в договоре залога и что делать, если заключили договор без них.

Залог доли станет корпоративной ловушкой, если в соглашении не прописать условие о сохранении прав участника общества у залогодателя. Читайте в статье, как не потерять контроль над компанией через залог доли в уставном капитале.

Пропишите в договоре: права участника общества осуществляет залогодатель

Вам принесли на проверку договор залога доли. Стандартный пункт, который предложил будущий залогодержатель: «права и обязанности сторон по настоящему соглашению регулируются действующими в настоящий момент нормами законодательства о залоге». Это означает, что применяется общее правило - корпоративные права переходят к залогодержателю. В результате участник теряет контроль над компанией.

По общему правилу при залоге доли в уставном капитале ООО права участника общества переходят к залогодержателю (абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Срок - до момента прекращения залога.

Чтобы не допустить переход к залогодержателю всех прав по контролю и управлению ООО, необходимо грамотно построить юридическую конструкцию договора залога. В соглашении можно прописать условие о сохранении прав участника общества у залогодателя (абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если залогодержатель доли в уставном капитале получит права участника, он сможет определять работу общества. Так, он вправе оспаривать решения общего собрания, которые были приняты без его участия.

Nota bene!

Соглашение о залоге доли в уставном капитале надо удостоверить у нотариуса. Цена заверения зависит от суммы договора. Минимум - 1500 рублей. Максимальная стоимость не может превышать 150 тыс. рублей (подп. 4.1 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). Еще надо заплатить за техническую работу нотариуса. Здесь на цену влияет субъектный состав: кто выступает сторонами договора - компании или граждане. Если физлица, стоимость в среднем будет 12 тыс. рублей. Для российских компаний сумма может достигать 20 тыс. рублей.

Положения Гражданского кодекса РФ о залоге прав участников общества содержат также нормы, которые относятся к акционерам. Но залог акций не предполагает переход удостоверенных ими прав к залогодержателю по умолчанию в отличие от залога долей. Данное условие должно быть прямо предусмотрено в соглашении. По общему правилу удостоверенные акциями права осуществляет залогодатель - акционер (абз. 1 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Оспорьте корпоративные решения залогодержателя в суде, если теряете контроль над компанией

Недобросовестные контрагенты используют залог доли в уставном капитале как схему рейдерского захвата. Они действуют так - заключают договор, получают возможность осуществлять права участника ООО. Затем залогодержатели инициируют переход имущественных прав к сторонним заинтересованным лицам. Это опасно - залогодатель теряет контроль над обществом. Самый распространенный механизм захвата - это «размытие» доли уставного капитала и смена генерального директора.

Так, общество заключило договор поставки с АО. В качестве обеспечения единственный участник ООО заложил контрагенту свою долю в уставном капитале. Он совершил ошибку и подписал договор с условием, что «до момента прекращения залога права участника общества осуществляет залогодержатель». Стороны включили единственное исключение - АО не могло менять директора ООО и увеличивать ему гонорары.

Залогодержатель получил полный контроль над обществом. Он принял в состав участников стороннее лицо и увеличил уставный капитал в 15 раз - до 150 тыс. рублей. Для этого вступивший участник внес дополнительный денежный вклад. Доля залогодателя уменьшилась, она была размыта до 6,67 процента. Новый участник получил 93,33 процента доли в уставном капитале. Залогодатель с этим не согласился и подал иск.

Nota bene!

Участник ООО вправе передать в залог свою долю в уставном капитале или ее часть общества:

Другому участнику общества;

Третьему лицу. В этом случае это должно быть разрешено уставом. Сделать это можно только с согласия общего собрания участников общества (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В суде истец выбрал следующую позицию: залогодержатель не вправе совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ). Первая инстанция поддержала такой довод. С ней согласилась апелляция.

В этом деле суды также обратили внимание на то, что истец заложил долю в размере 100 процентов уставного капитала номинальной стоимостью 10 тыс. рублей. При этом стороны оценили предмет залога по договору в сумме 45 млн рублей. По оценке экспертизы, рыночная цена 100 процентов доли в уставном капитале ООО составила более 100 млн рублей. Обе инстанции решили, что вклад нового участника в уставный капитал общества в сумме 140 тыс. рублей несоразмерен уменьшению действительной стоимости доли истца. Суды признали решение об увеличении уставного капитала недействительным (постановление Девятнадцатого ААС от 31.03.17 по делу № А36-5304/2016).

Просите суд признать договор залога недействительным, если залогодержатель ведет компанию к банкротству

В корпоративную ловушку можно попасть, если заложить корпоративные права банку. Иногда это подводит компанию к ликвидации - банкротству.

Если у вас есть какой-то вопрос, то юристы компании «Правовой эксперт» всегда смогут вам помочь на бесплатной личной консультации.

ДОГОВОР N ___ залога доли (или: части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенный одним из участников общества - физическим лицом с залогодержателем, не являющимся участником общества

г. _____________ "___"__________ ____ г. ____________________________________, именуем__ далее - "Залогодатель", (Ф.И.О., паспортные данные) с одной стороны, и _______________________ (или: ________________________), (Ф.И.О.) (наименование) именуем__ далее - "Залогодержатель", в лице ______________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ___ на основании ______________________________, с другой стороны, именуемые далее "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Предметом настоящего Договора является передача в залог Залогодержателю принадлежащей на праве собственности Залогодателю доли в уставном капитале ООО "______________" с целью обеспечения исполнения обязательств Залогодателя перед Залогодержателем по заключенному между ними Договору ______________ N _______ от "___"__________ ____ г.

1.2. Залог доли не запрещен уставом ООО "______________".

1.3. Полное наименование: Общество с ограниченной ответственностью "______________", ИНН __________, КПП __________, ОГРН ___________, адрес: ____________________________.

Адрес общества: __________________________________________.

Номинальная стоимость доли: _____ (___________) рублей за одну долю.

Количество долей: ____ (_________) штук.

Рыночная стоимость долей: _____ (___________) рублей.

Сведения об ином обременении _____________________________.

1.4. Предметом Договора является _____________________________________. (существенные условия обязательства)

Залогодатель отвечает перед Залогодержателем закладываемой долей в полном объеме своих обязательств по Договору, включая возврат основной суммы долга, уплату процентов, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов по взысканию и иных убытков, которые могут быть причинены Залогодержателю неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по указанному Договору.

1.5. Срок исполнения обязательства по Договору: ____________________.

1.6. Залог действителен в течение всего срока его действия, в том числе и в случае продления действия указанного Договора.

2. ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

2.1. Предметом залога является доля (часть доли) Залогодателя в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "______________" в размере _____ процентов (или дробь) номинальной стоимостью ______ (____________) рублей.

2.2. Права Залогодателя на долю подтверждаются: выпиской из списка участников ООО "_____________" от "___"__________ ____ г., а также копией Устава ООО "_____________" от "___"___________ ____ г.

2.3. Рыночная стоимость доли на момент заключения настоящего Договора составляет: _____ (___________) рублей.

2.4. Право залога распространяется и на увеличение доли Залогодателя в имуществе ООО "______________", и на часть прибыли, распределяемую между участниками ООО "______________" в порядке, предусмотренном его Уставом.

2.5. Стороны совместно являются для нотариального удостоверения настоящего Договора.

3. РАЗМЕР ОБЕСПЕЧЕННОГО ЗАЛОГОМ ТРЕБОВАНИЯ

3.1. _____________________________________________________.

3.2. _____________________________________________________.

Итого: ___________________________________________________.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

4.1. Залогодатель обязан:

Совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенной доли (части доли);

Не совершать уступки заложенной доли;

Не совершать действий, влекущих прекращения прав на заложенную долю или уменьшение ее рыночной стоимости;

Принимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от посягательств со стороны третьих лиц;

Сообщать Залогодержателю сведения об изменениях, произошедших с заложенной долей, о нарушениях третьими лицами его прав на долю и о притязаниях третьих лиц на эти права;

Сообщать Залогодержателю доступные Залогодателю как участнику сведения о деятельности ООО "____________", которые могут повлиять на действительность или рыночную стоимость заложенной доли, в том числе совершенные Обществом крупные сделки, сделки с заинтересованностью, появление признаков несостоятельности, ___________________________ (иные).

4.2. Последующий залог долей, являющихся предметом залога по настоящему Договору, без письменного согласия Залогодержателя не допускается.

4.3. Залогодержатель обязан:

Выдавать в случае необходимости Залогодателю любые необходимые доверенности для осуществления прав Залогодателя на участие в управлении ООО "_____________" и контроля за его деятельностью;

В течение ______ дней после полного исполнения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем по Договору, в том числе в части возмещения убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, направить Залогодателю и ООО "_____________" уведомление о прекращении действия настоящего Договора.

4.4. Залогодержатель вправе:

1) независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права, если Залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные п. 4.1 настоящего Договора;

2) вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о заложенной доле;

3) в случае неисполнения Залогодателем обязанностей, предусмотренных абз. 5 п. 4.1 настоящего Договора, самостоятельно предпринимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от нарушений со стороны третьих лиц.

5. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного погашения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем, в том числе по возврату суммы основного долга, процентов, повышенных процентов, уплате штрафа (пени) и возмещению других убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по Договору.

5.2. Изменение и досрочное расторжение Договора возможно по соглашению Сторон.

5.3. Договор прекращает свое действие в случаях:

Прекращения обеспеченного залогом обязательства;

В случае ликвидации ООО "_____________" или прекращения заложенного права;

В случае продажи с публичных торгов заложенной доли, а также в случае, когда ее реализация оказалась невозможной.

6. ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ВЗЫСКАНИЯ НА ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

6.1. Требования Залогодержателя удовлетворяются из заложенной доли, заложенного права на получение дивидендов и других доходов Залогодателя как участника ООО "_____________" в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по Договору, в том числе в случае просрочки, штрафных санкций и т.п. Требования Залогодержателя удовлетворяются в размере, предусмотренном настоящим Договором.

6.2. В случае наступления одного из обстоятельств, дающих основания для обращения взыскания на предмет залога, Залогодержатель обращается в суд.

6.3. В случае частичного погашения обязательств по Договору залог может уменьшаться пропорционально.

7. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

7.1. Залогодержатель вправе получить удовлетворение из заложенного имущества в бесспорном порядке в случаях и в порядке, установленных Договором и действующим законодательством РФ.

7.2. Возникший между Сторонами по Договору спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством. О наличии спора между Сторонами свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

7.3. Залогодержатель не вправе обратить взыскание на предмет залога в бесспорном порядке в случае оспаривания Залогодателем своих обязательств по Договору. О наличии спора свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

8. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

8.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Договором, Стороны будут руководствоваться Законом РФ "О залоге", законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.

8.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у Сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, подлежат разрешению в суде.

9. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

9.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и удостоверены нотариально.

9.2. Если одна из Сторон изменит свое местонахождение, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую Сторону.

9.3. Стороны вправе заключить договор (соглашение) об отступном, в соответствии с которым Залогодатель передаст в собственность Залогодержателя доли, являющиеся предметом Договора, или иное имущество.

9.4. Настоящий Договор составлен в 4-х подлинных экземплярах, по одному для каждой из Сторон, для нотариуса и ООО "______________".

10. АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Залогодатель: Почтовый адрес и индекс: _____________________________________________, Телефон: __________________, электронный адрес: ______________________, факс: _____________________, Расчетный счет N ___________ в банке __________________________________ ИНН ___________________________________________________________________ Залогодержатель: Почтовый адрес и индекс: _____________________________________________, Телефон: __________________, электронный адрес: ______________________, факс: _____________________, Расчетный счет N ___________ в банке __________________________________ ИНН ___________________________________________________________________ Залогодатель: Залогодержатель: ___________________ ___________________ ___________ _________________ ___________ __________________ (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) М.П. М.П.

Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.

Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:

при залоге акций все права акционера сохраняются у залогодателя (если не установлено иное),
при залоге долей - все права по умолчанию у залогодержателя (если иное опять же иное не установлено договором).

Отсутствие должного внимания к таким нюансам может породить существенные проблемы.

Так, передача Поставщику в залог доли в ООО в 100%-м размере чуть не обернулась для участника практически полной утратой контроля над компанией и существенным снижением его имущественных прав (См. дело А36-5304/2016). Став залогодержателем доли, Поставщик принял решение об увеличении уставного капитала ООО, ссылаясь на то, что в соответствии с договором до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем. На этом основании Поставщик и удостоверил у нотариуса решение о принятии в Общество третьего физического лица с вкладом в 140 000 рублей, что при номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей обеспечило этому лицу долю в 93,33%. Соответственно, у собственника компании осталось только 6,67%. То есть, фактически размер доли собственника уменьшился более чем в 10 раз!

Предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб. Независимый оценщик оценил же стоимость доли в 101 415 000 руб. Таким образом, вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей очевидно является несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества. Именно так решил суд и признал решение Поставщика-Залогодержателя недействительным.

У поставщика еще есть шансы оспорить решение суда первой инстанции, однако недобросовестность его поведения очевидна. Вместе с тем отметим, что собственник компании в этой ситуации все же постарался юридически обеспечить владельческий контроль за Обществом, оставив решение о смене генерального директора, должность которого он и занимает, за собой. Хотя велика вероятность, что пока идут судебные разбирательства, срок полномочий генерального директора истечет. После этого вопрос о назначении единоличного исполнительного органа уже будет решаться простым большинством голосов, которым текущий участник не обладает. Да мало ли каких сделок «новый» участник в такой ситуации может заключить. Но об этом история пока умалчивает.

Другим не менее ярким примером отсутствия должного внимания к условиям соглашения о залоге доли является дело №А40-216102/15. Здесь Банк, взяв в залог 51% в уставном капитале Общества в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Такой вот неординарный способ обеспечения обязательства. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до момента оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в существенное заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог и условий такого соглашения.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что к таким «тонким материям» как залоги долей и акций следует подходить очень внимательно. При неумелом использовании можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств, даже если их успех очевиден. Необходимо более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника / акционера компании при заключении соглашения о залоге.

Бланк документа «Договор залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (между участниками общества)» относится к рубрике «Кредитный договор, залоговый договор». Сохраните ссылку на документ в социальных сетях или скачайте его себе на компьютер.

Договор залога доли (части доли)

в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

(между участниками общества)

г. [место заключения договора] [число, месяц, год]

[Наименование организации - участника общества с ограниченной ответственностью], в лице [должность, Ф. И. О.], действующего на основании [Устава, положения, доверенности], именуемое в дальнейшем "Залогодержатель", с одной стороны, и

1. Предмет договора

1.1. Настоящий договор является обеспечением исполнения обязательств Залогодателя перед Залогодержателем по договору [указать вид договора] от [число, месяц, год] N [значение].

1.2. По настоящему договору Залогодатель передает в залог Залогодержателю принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью [наименование общества] (далее - Общество), именуемую в дальнейшем "Предмет залога".

1.3. Право залога возникает с момента заключения настоящего договора.

1.4. По настоящему договору Залогодержатель имеет право в случае неисполнения Залогодателем обязательства, предусмотренного п. 1.1. настоящего договора, получить удовлетворение из стоимости предмета залога преимущественно перед другими кредиторами Залогодателя.

2. Предмет залога

2.1. [Указать полное фирменное наименование и регистрационные данные общества с ограниченной ответственностью, доля (часть доли) в уставном капитале которого передается в залог].

2.2. Уставный капитал Общества составляет [цифрами и прописью] рублей.

2.3. Предмет залога составляет [значение] процентов в уставном капитале Общества.

2.4. Номинальная стоимость предмета залога составляет [цифрами и прописью] рублей.

2.5. Передаваемая в залог доля (часть доли) в уставном капитале Общества Залогодателем оплачена [полностью/частично].

2.6. Оценочная стоимость передаваемой в залог доли (части доли) в уставном капитале Общества в соответствии с отчетом об оценке от [число, месяц, год] N [значение] на момент заключения настоящего договора составляет [цифрами и прописью] рублей.

2.8. Залогодатель не вправе отчуждать предмет залога третьим лицам или распоряжаться им иным образом без согласия Залогодержателя.

2.9. Последующий залог предмета залога не допускается.

3. Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом

3.1. Залог доли (части доли) в уставном капитале Общества обеспечивает исполнение Залогодателем следующих обязательств по договору [указать вид договора]:

Сумма основного обязательства в размере [цифрами и прописью] рублей;

Уплата процентов на сумму основного обязательства в размере и в порядке, установленных договором [указать вид договора];

Уплата неустойки в виде пени в размере и в порядке, установленных договором [указать вид договора];

Возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору [указать вид договора].

3.2. Сроки исполнения обязательств Залогодателя по договору [указать вид договора] установлены в самом договоре.

4. Права и обязанности сторон договора

4.1. Залогодатель обязуется:

4.1.1. Не совершать действий, влекущих ликвидацию Общества или уменьшение номинальной или действительной стоимости его доли, когда это может зависеть от Залогодателя.

4.1.2. Принимать меры, необходимые для защиты предмета залога от посягательств со стороны третьих лиц.

4.1.3. Сообщать Залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в предмете залога и о притязаниях третьих лиц на него.

4.1.4. Уведомить Залогодержателя обо всех случаях перехода или возможности перехода предмета залога третьим лицам в течение [значение] дней с момента возникновения такой возможности.

4.2. Залогодатель вправе:

4.2.1. В полном объеме осуществлять права и нести обязанности участника Общества в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

4.3. Залогодержатель вправе:

4.3.1. Вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о предмете залога.

4.3.2. Обратить взыскание на предмет залога, если в момент наступления срока исполнения обязательства, предусмотренного п. 3.2. настоящего договора, оно не будет исполнено.

4.3.3. Обратиться в суд или самостоятельно реализовать предмет залога.

5. Основания и порядок обращения взыскания на предмет залога

5.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Залогодателем обеспеченного залогом обязательства по договору [указать вид договора] для удовлетворения требований Залогодержателя может быть обращено взыскание на заложенную долю (часть доли) в уставном капитале Общества.

5.2. Стороны настоящего договора согласились, что обоснованные требования Залогодержателя подлежат удовлетворению за счет предмета залога путем обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

5.3. В рамках настоящего договора Стороны определили, что реализация предмета залога без обращения в суд (во внесудебном порядке) осуществляется посредством [указать способ и порядок реализации предмета залога].

5.4. Залогодатель вправе в любое время до реализации предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное предметом залога обязательство или ту его часть, исполнение которой Залогодателем просрочено.

6. Ответственность сторон

6.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7. Порядок разрешения споров

7.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.

7.2. В случае, если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

8. Заключительные положения

8.1. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон, один экземпляр передается нотариусу.

8.2. Договор вступает в силу с момента его заключения и действует до полного исполнения Залогодателем обязательств по договору [указать вид договора].

8.3. Настоящий договор подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет ее недействительность.

8.4. Сведения об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале Общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.

8.5. Все изменения и дополнения к настоящему договору оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора.

8.6. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

9. Реквизиты и подписи сторон

Залогодержатель Залогодатель

[вписать нужное] [вписать нужное]

[должность, подпись, инициалы, [должность, подпись, инициалы,

фамилия] фамилия]

Не секрет, что офисный труд негативно сказывается и на физическом, и на психическом состоянии работника. Фактов, подтверждающих и то и то, существует довольно много.

Трудовые отношения